Создание хозяйствующего субъекта — это не очень простое действие, как вы могли заметить из первой части нашей сегодняшней лекции. Но есть еще одно сложное действие, в результате которого могут появляться хозяйствующие субъекты. Это так называемое слияние и поглощение. Как вы видите на слайде, слияние и поглощение я обозначила специально в российском праве. Дело в том, что в нашем законодательстве очень мало норм, посвященных слияниям и поглощениям. Тем не менее практика слияний и поглощений достаточно значительная. Если вы посмотрите вот на этот слайд, где отражено количество сделок и суммы сделок по слиянию и поглощению с участием российских компаний, то увидите, что ежегодно количество этих сделок колеблется от 1600 до, скажем, примерно 500 сделок, хотя отчетливо заметна тенденция на снижение как количества сделок, так и их суммы. Зеленым шрифтом отмечена сумма сделок, а линией указано количество сделок. Тем не менее сделки слияния и поглощения являются весьма популярными, о них достаточно широко пишут, и в результате этих действий в действительности появляются новые хозяйствующие субъекты. Давайте попытаемся разобраться хотя бы в первом приближении, что собой представляет слияние и поглощение. В соответствии с теорией юридической слияние и поглощение — это некоторый комплекс мероприятий. Эти мероприятия предполагают объединение двух или более компаний в одну корпорацию, для того чтобы возник один управляющий орган, и в процессе этого объединения происходит передача контроля по управлению бизнесами от одной компании к другой. Обычно в литературе говорят о том, что сделки по слиянию и поглощению — это особый вид инвестирования, и они заключаются тогда, когда участники экономического оборота понимают, что при объединении они могут получить большую прибыль, завоевать, например, большую часть рынка, совершить больше операций и действий и так далее. Поэтому вот эта цель взаимной выгоды преследуется всеми участниками этой сделки, и можно условно сказать, что это та сделка, которая удовлетворяет всех участников, и каждый из них оказывается в выигрыше. Если говорить о существе слияния и поглощения, то оно возможно в нескольких вариантах. Первое, как вы видите на слайде, это дружественное слияние компаний. Речь идет о том, что несколько компаний или две компании могут договориться до объединения, то есть предполагается ликвидация каждого отдельного хозяйствующего субъекта и регистрация определенного абсолютно нового юридического лица. Но у этого нового юридического лица будет старое руководство, будет объединенное имущество, объединенные права и обязанности. В этом смысле получается, что статус юридического лица является только формальным практически, но предыдущие компании должны быть ликвидированы. Таким образом получается, что мы используем конструкцию слияния компаний, которая, в принципе, распространена в российском праве. Второй вариант — это так называемое дружественное поглощение компаний. В этом случае происходит как бы условное присоединение одной компании к другой. Но это не то присоединение, которое мы именуем реорганизацией, это присоединение путем передачи контроля от одной компании к другой и выстраивание таких некоторых вертикально интегрированных компаний. При этом участники все остаются действовать на своих прежних местах и в своих прежних хозяйственно-правовых формах. То есть если в первом случае у нас возникало новое юридическое лицо, то во втором все остаются в прежних формах, но у них происходит передача контроля. Третья форма, о которой можно говорить, это так называемое дружественное присоединение. При дружественном присоединении происходит объединение нескольких компаний. В результате этого объединения одна из них продолжает свое существование, а остальные утрачивают свою самостоятельность и ликвидируются с передачей всех прав от тех компаний, которые ликвидируются, той компании, которая остается. По существу, как пишут в юридической литературе, это процедура покупки и продажи готового бизнеса путем передачи капиталов определенному юридическому лицу. Все эти три вида слияний и поглощений используются в российском бизнесе. Юридическое же сопровождение сделок по слиянию и поглощению достаточно сложное и разнообразное. Сейчас на слайде вы видите правовые конструкции, которые используются обычно в сделках слияния и поглощения, причем эти правовые конструкции касаются как существа договоров, которые заключаются в этом процессе, так применения некоторых принципов. Дело в том, что поскольку специальной нормы, как я вам уже говорила, в российском праве нет, то юристы, которые сопровождают сделки слияния и поглощения, предлагают разные конструкции, в том числе известные гражданскому праву. Но давайте очень бегло остановимся на этих конструкциях. Принцип добросовестности, предполагающий, что каждый действует в интересах не только своих, но и своих контрагентов, широко применяется в гражданском праве и используется для сделок слияния и поглощения. Точно так же широко используются так называемые переговоры о заключении договора с возможностью преддоговорной ответственности. То есть сами переговоры, которые осуществляются компаниями, обязывают их заключать определенные договоры. Широко используются так называемые заверения об обстоятельствах. Гражданское законодательство предусматривает специальную статью по этому поводу. Я рекомендую вам с ней ознакомиться. Точно так же, поскольку сделки слияния и поглощения — это достаточно длинный процесс, иногда он занимает до года и более времени, возникают непредвиденные какие-то обстоятельства, и участники этих сделок широко практикуют использование такой конструкции, как возмещение потерь. Эта конструкция, как вы, может быть, знаете, в принципе, отличается от возмещения убытков, потому что она предполагает, что возмещать потери можно не за неправомерные действия, которые вы совершили, а в силу того, что, например, один из участников слияния и поглощения не получил каких-то разрешений и лицензий. В итоге страдают все остальные участники этой сделки. Следовательно, лицо, которое не получило этих разрешений и лицензий, должно возместить те потери, которые несут остальные участники сделки. Очень широко распространенным видом сделок в слияниях и поглощениях является так называемое потестативное условие, то есть условные сделки, но условные не в смысле 157-й Гражданского кодекса, то есть в отношении тех обстоятельств, которые не зависят от воли участников, а условные в том смысле, что зависит от воли участников. И вот эти потестативные условия формируются в сделках слияния и поглощения. Еще широко используются опционы, предполагающие уплату определенной суммы при тех или иных условиях. Не менее широко используемым также является так называемый эскроу-счет, который предполагает возможность внесения денег на какой-то счет для исполнения обязательства в последующем. И естественно, одной из базовых конструкций при слиянии и поглощении является корпоративный договор, который устанавливает, каким образом будут реализовываться права участников создаваемого хозяйствующего субъекта в будущем и в процессе его создания. И последним, пожалуй, по очереди, но очевидно, что не последним по значению, является плата за отказ от договора, которая очень широко используется в деловой практике. Конкретный набор тех или иных конструкций, которые здесь предусмотрены, зависит от вида слияния и поглощения и этих целей. Могут использоваться отдельные, отнюдь не все. Могут использоваться все конструкции, которые обеспечивают реализацию основной цели — слияния и поглощения компаний.
